您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律法规 »

关于非法转受让公司股权行为之法律责任分析
（优仕联律师事务所 王政 律师）

现代社会，有关“财产”的外延可以说越来越大，除了看得见的车辆或房屋等动产或不动产物品外，知识产权、商誉、债权、股权、有价证券、保单等无形的财产性权利亦被普遍接受为财产。而且社会越发达，这种无形财产的重要性愈发被突显。时至今日，从财富创造角度讲，这种无形财产的重要性可以说已经大大超过了有形财产的重要性。所以目前法律所保护的诸多权利，大都与无形的财产性权利的保护有关。本文无意对所有的无形财产权利保护展开论述，而只是选取大家非常熟悉但又极容易被忽视的一种财产性权利——即公司股权的非法转让和受让（以下简称“转受让”）问题所产生的法律责任展开分析，希望籍此能引起人们更多的对股权这种财产性权利保护问题的反思。

一、法律实践中关于非法转受让公司股权的几种表现形式。就非法转受让公司股权的行为，在具体的法律实践中，我们主要发现存在几下几种表现形式：第一种情形，为逃避公司或个人债务而发生的非法转受让公司股权的行为。主要表现为对已经被司法机关查封、扣押或冻结且明确要求不得转移的股权进行转受让的行为和为了防止公司股权被司法机关采取查封、扣押或冻结措施而为的公司股权转移行为。第二种情形，以非法占有为目的，公司负责人员利用职务之便，直接将公司或企业的股权转移到自己个人名下或者自己指定的人员（包括虚构的人员）名下的行为。第三种情形，为谋取个人利益，国有公司或企业的直接负责人或管理者将国有公司企业低价折股卖给第三方的行为。第四种情形，为了逃避债务或转移资产，通过虚假评估的形式用劣质公司的资产或股权去置换优质公司股权的行为，即通常所说的“资产或股权置换”行为。此外，还包括其他比较隐蔽的公司股权转受让行为，如利用表面形式合法的所谓公司重组或管理层期权设计模式等变相转移、稀释或受让公司股权的行为。

二、关于非法转受让公司股权的构成要件或法律特征。非法转受让公司股权与合法转受让公司股权是一个相对立的概念，二者具有不同的构成要件或法律特征。通过实证分析，我们认为，构成非法转受让公司股权的行为具有以下的法律特征：（一）转受让主体的动机或目的违法，对转受让双方主体而言，不管是为了逃避债务、还是为了私自占有亦或为谋求其他的非法利益，其主体为转受让行为的动机或目的是非正当的、是为法律所禁止的。（二）转受让的标的是代表一定财产性权益的公司股权，而非其他有形的机器设备或物品资产或财产。（三）转受让双方所采取的手段具有多样性和隐蔽性，从公司工商登记变更的手续看，似乎不存在任何瑕疵或违法之处，但是背后往往存在假冒其他股东签名或盖章、搞虚假评估报告或虚假审批手续等违法行为。（四）公司股权转受让双方往往存在私下串通行为，且公司股权转受让行为明显侵害了第三方利益（包括转让方或公司的债权人、公司其他股东）、集体利益或国家利益（变相侵吞集体或国有资产）。（五）股权的受让方往往对所受让的股权没有支付任何实质的合同对价或支付的对价与获得股权所对应的实际资产利益差异巨大。（六）在非法转受让公司股权行为中，往往有法院等司法机关、工商行政登记管理部门或国有资产管理部门的工作人员介入，如司法机关作出虚假的关于公司股权的判决、国有资产管理部门违规出具审批手续、工商行政登记管理部门故意错误登记等，使非法转让公司股权行为的法律责任关系异常复杂，不容易分清。

三、关于非法转受让公司股权的所可能引发的几种法律责任。从目前法律的规定看，对非法转受让公司股权的行为即可引起民事方面的责任，又可引起刑事方面的责任，还可引起对个别国家机关或工作人员的行政赔偿或处分责任。（一）关于民事责任的承担方式，一般是确认非法转受让公司股权的行为无效或可撤销行为。（二）关于刑事责任的承担方式比较复杂，根据转受让双方的目的或动机差异、所采用的股权转移的手段、所侵害的法律关系或所造成的实际损害后果不同，一般非法转受让公司股权的行为涉嫌触犯的罪名包括：1、拒不执行已生效的法院判决罪（刑法第313条）；2、隐藏、转移或变卖已被司法机关查封、扣押或冻结财产罪（刑法第314条）；3、贪污罪（刑法第382条，对国有企业或公司负责人将国有企业或公司股权转移到个人名下的行为）；4、职务侵占罪（刑法第271条，对非国有企业或公司负责人利用职务之便将非国有企业或公司股权转移到个人名下的行为）；5、国有公司、企业或上级主管部门直接负责人员徇私舞弊罪（刑法第169条，对国有企业或公司负责人将国有企业或公司股权低价转让，造成国有资产流失的行为）。（三）关于行政责任的承担情况实践中比较少见，一般指工商行政管理部门对不符合工商变更登记的股权非法进行变更登记所引发的行政责任，或国有资产管理部门滥用行政职权所引发的行政责任等。我们在处理公司事务的法律实践中发现：对非法转受让公司股权的行为，实践中基本是通过民事诉讼方式或其他非法律手段（如通过媒体报导，有关人员主动纠正错误等）来进行解决的，通过追究有关人员刑事责任或通过追究行政责任手段解决问题的非常少见。

四、目前法律对打击非法转受让公司股权行为所存在的不足和无奈。我们目前无法回避的一些事实是：司法实践中，当事人通过转移股权进行债务逃避的行为日渐普遍；大股东侵害小股东利益或控股股东不经公司股权或股份持有人许可直接私下转移小股东工商登记股权的行为也时有发生；原本属于集企业性质公司产权最终通过一系列的运作，企业的股权主要转移到控制集体企业的领导或亲属名下；国有企业资产每天都在大量流失，其中违法或不规范的股权转受让行为是造成国有资产流失的一种主要途径方式。对股权转受让行为，其间会涉及到相当多的法律专业知识，对有关人员所采用的股权转受让手段的合法性问题，一般社会公众很难作出判断、很难发挥其有效的监督作用的。实践中，通过追究民事责任的方式来解决非法转受让公司股权的问题，往往会拖上个一年半载，费时费力最终可能对违法者们无关痛痒，起不到很好的解决问题作用。若通过刑事手段，往往更加困难，除非涉及到国有公司或企业还有点可能，因为司法部门害怕卷入不必要的民事或经济纠纷，对涉及非法转受让公司股权的行为向来就反映比较冷漠，好象公司股权根本不是什么财产似的。就连刑法第271条和第382条规定中所指的公共财务是否包括公司股权的问题，不少司法人员都存在疑惑，更不用说去让他们追究有关人员的刑事责任了。至于追究行政责任的问题，则与“民告官”有联系，启动程序难，打赢官司就更难了。法律对非法受让公司股权的惩罚更是名不见律典。所以，对打击非法转受让公司股权行为，我们的立法和执法都存在严重不足，我们的执法环境更是让想严肃执法试图打击非法转受让公司股权行为的举措变得更加无奈！
五、强化打击非法转受让公司股权行为的必要性和社会意义。（一）法律有一个很重要的功能就是维护和保障财产的所有权制度，当一种法律不能有效地维护或保障财产的所有权时，那么这种法律制度的运作肯定存在问题，它对社会财产制度的稳定肯定不会产生好的影响。（二）当我们的法律只注重惩罚那些从个人或单位组织手中骗取、侵夺或转移少量的现金、有形的资产或设备行为，而对那些通过股权移转登记骗取、侵夺大量的公有或私有财产性权益的行为不去打击或制止时，那么这种法律的公正性肯定会受到社会的质疑，肯定会让人产生“窃钩者诛，窃国者为诸侯”的慨叹。（三）当我们的刑法只对那些购买少量的有形犯罪财产适用窝藏、转移、收购或销售赃物罪（刑法第312条）进行处罚，而对与公司股权转让方恶意串通非法受让价值数百数千万元甚至上亿元的公司股权行为置之不理时，那么我们刑法的漏洞也未免太明显了吧，几乎是等同于鼓励人去骗取、侵夺公有或私有财产并对人采取怎样的方式可不会被追究刑事责任进行暗示。（四）当我们对国有公司的工商登记管理制度和国有资产增值和保值的监管制度纯粹成为一种形式时，我们倒不如对国有资产来一个全面的评估，该分的分、该卖的卖，买不起的人可分期付款，省下让少数人老惦记着这份“家业”，也不利于净化和培养我们企业领导干部“全心全意为人民服务”的工作作风。

结语：我们认为，针对当前社会中存在的各式各样的非法转受让公司股权行为、针对国有资产严重流失的现状、针对采用股权转让方式实行的侵害个人、公司或其他单位组织合法财产权益的行为，必须出台专门的法律或法规来整治或规范公司股权转受让行为；我国刑法“对非法转受让公司股权的行为”也要规定几个专门的罪名，强化打击非法转受让公司股权的行为的力度，以更好地保护公司股东和其他利害关系人的合法权益。

2006年2月1日



国防科学技术工业委员会


科工计[2006]1177号

国防科工委关于印发《国防科工委委属高校固定资产投资项目核准暂行办法》的通知

委属各高校：

　　为贯彻落实《国务院关于投资体制改革的决定》的文件精神，落实委属高校投资自主权，加强建设项目的监督、管理，特制定《国防科工委委属高校固定资产投资项目核准暂行办法》。现印发给你们，请遵照执行。

　　附件：国防科工委委属高校固定资产投资项目核准暂行办法

二○○六年十月

国防科工委委属高校固定资产投资项目核准暂行办法

　　第一条 为加强国防科工委所属高等院校（以下简称“委属高校”）固定资产投资项目监督、管理，根据《国务院关于投资体制改革的决定》和国家相关规定，制定本办法。

　　第二条 委属高校不使用政府性资金的下列建设项目，由国防科工委按照国务院《政府核准的投资项目目录》予以核准：

　　（一）新增土地的建设项目；

　　（二）投资规模在3000万元以上的建设项目；

　　（三）涉及军品生产能力的建设项目；

　　（四）其他需核准的建设项目。

　　第三条 实行核准制的项目，项目申报单位应按国防科工委的有关要求组织编制项目申请报告，国防科工委不再进行项目建议书、可行性研究报告和初步设计的审批。

　　第四条 项目申请报告应由具备相应工程咨询资格的机构编制。

　　第五条 项目申报单位应向国防科工委提交项目申请报告一式3份。项目申请报告应包括以下内容：

　　（一）项目申报单位情况；

　　（二）拟建项目概况（包括项目名称、建设地址、建设内容、建设周期、投资规模等）；

　　（三）建设用地与相关规划；

　　（四）现有条件及新增条件需求情况；

　　（五）资金筹措方式、资金能力分析；

　　（六）生态环境影响分析；

　　（七）经济、社会、办学效益分析。

　　第六条 报送申请报告时，需附送以下文件：

　　（一）城市规划行政主管部门出具的城市规划意见；

　　（二）国土资源行政主管部门出具的项目用地预审意见；

　　（三）环境保护行政主管部门出具的环境影响评价文件的审批意见；

　　（四）根据有关法律法规应提交的其他文件。

　　第七条 申报单位应对所有申报材料内容的真实性负责。

　　第八条 国防科工委如认为申报材料不齐全或者不符合有关要求，在收到项目申请后5个工作日内一次性告知项目申报单位，要求项目申报单位澄清、补充相关情况和文件，或对相关内容进行调整。

　　项目申报单位按要求上报材料齐全后，国防科工委正式受理。

　　第九条 国防科工委根据项目的具体情况采取自行审查、委托咨询机构评估或召开专家评审会等方式对项目进行评审。

　　第十条 国防科工委在受理项目申请报告后20个工作日内，做出对项目申请报告是否核准的决定。由于特殊原因确实难以在20个工作日内做出核准决定的，应及时通知项目申报单位，并说明延期理由。

　　国防科工委委托咨询评估、征求相关部门意见和进行专家评议所需的时间，不计算在前款规定的期限内。

　　第十一条 对于同意核准的项目，国防科工委向项目申报单位出具项目核准文件；对不同意核准的项目，向项目申报单位出具不予核准的书面通知。

　　第十二条 项目核准文件是进行建设项目过程监管、绩效评价的依据，核准文件有效期2年，自发布之日起计算。项目在核准文件有效期内未开工建设的，原项目核准文件自动失效。

　　第十三条 项目申报单位依据项目核准文件，依法办理土地使用、资源利用、城市规划、安全生产和减免税确认等手续。

　　第十四条 已经核准的项目，如需对项目核准文件所规定的内容进行调整，项目申报单位应及时以书面形式向国防科工委报告。国防科工委根据项目调整的具体情况，出具书面确定意见或要求其重新办理核准手续。

　　第十五条 核准建设项目由委属高校组织验收，报国防科工委备案。

　　第十六条 对于应报国防科工委核准而未申报的项目、或者虽已申报但未经核准擅自开工建设的项目，以及未按项目核准文件要求进行建设的项目，一经发现，由国防科工委责令停止建设，并对直接负责的主管人员和其他直接负责人员，按照有关规定给予处分。

　　第十七条 本办法由国防科工委负责解释。

　　第十八条 本办法自发布之日起施行。此前发布的有关委属高校不使用政府性资金项目审批管理的规定，凡与本办法有抵触的，按本办法执行。